PE尋“婆婆”：證監會(huì )或有望上位成PE監管主體
時(shí)間：2012-09-27
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募資難度增加、投資案例數和金額均跌至2010年水平……寒意漸襲PE(私募股權投資基金)，令業(yè)內人士驚呼冬天已至。
“現在大家都在討論修改《證券投資基金法》(下稱(chēng)新《基金法》)，對PE進(jìn)行監管，在這個(gè)困難時(shí)刻，我們希望管我們的是一位善良的婆婆，能給PE一個(gè)好的生存環(huán)境?！?月22日，在中國人民大學(xué)舉辦的中國資本市場(chǎng)法治論壇上，國潤投資基金高級投資經(jīng)理羅文經(jīng)一席話(huà)贏(yíng)得不少掌聲。
據《華夏時(shí)報》了解，今年6月一審并公開(kāi)征求意見(jiàn)的《證券投資基金法》修訂草案，有望在10月份提交全國人大常委會(huì )進(jìn)行第二次審議。此前引發(fā)較大爭議的“PE到底由誰(shuí)監管”問(wèn)題，即將塵埃落定。
按照2005年《創(chuàng )業(yè)投資企業(yè)管理政策》的規定，發(fā)改委為風(fēng)險投資的主管部門(mén)。但此次新《基金法》修訂，證監會(huì )或有望上位成為PE監管主體。
PE監管要還是不要
在一些人眼里，PE是富人(投資人)與能人(管理人)的游戲，投資者相對成熟，且不涉及公眾利益，因此應允許其自由發(fā)展。
華東政法大學(xué)講師肖宇卻認為，成熟的投資者也需要保護，例如麥道夫等著(zhù)名案件中的受害者都是有錢(qián)人，不能認為成熟的投資者就不需要被保護;另外，PE投資人包括社?；鸬壬婕氨澈蟮牟惶囟ù蠖鄶倒?，仍然涉及到公共利益，也涉及系統性風(fēng)險。
中國的PE隨著(zhù)創(chuàng )業(yè)板的推出而呈爆炸式發(fā)展。據2012年創(chuàng )投行業(yè)發(fā)展報告，截至2011年年末，全國備案創(chuàng )業(yè)投資企業(yè)882家，備案創(chuàng )業(yè)投資企業(yè)資產(chǎn)總規模達到2206億元，尚未備案的PE有近萬(wàn)家。
“PE健康發(fā)展對于推動(dòng)我國經(jīng)濟結構調整，促進(jìn)經(jīng)濟發(fā)展方式轉變，增強企業(yè)創(chuàng )新能力，緩解中小企業(yè)融資難等問(wèn)題發(fā)揮了重要作用。但目前我國PE的發(fā)展面臨無(wú)法回避的法律問(wèn)題，尤其是立法層面的規則缺失極大地制約了其發(fā)展?！敝袊嗣翊髮W(xué)黨委副書(shū)記兼副校長(cháng)、中國法學(xué)會(huì )副會(huì )長(cháng)王利明說(shuō)。
今年6月，提交全國人大常委會(huì )審議的新《基金法》修訂草案中，PE作為非公開(kāi)募集基金被納入。令人始料未及的是，就在修訂草案征詢(xún)社會(huì )意見(jiàn)過(guò)程中，包括中國股權與創(chuàng )業(yè)投資協(xié)會(huì )在內的25家行業(yè)協(xié)會(huì )向全國人大常委會(huì )提交了一份萬(wàn)言書(shū)，反對將PE納入新《基金法》。
該事件引發(fā)社會(huì )廣泛關(guān)注和討論。中國人民大學(xué)商法研究所所長(cháng)劉俊海教授以“不明智”形容25家行業(yè)協(xié)會(huì )的舉動(dòng)。他認為，行業(yè)協(xié)會(huì )聯(lián)合上書(shū)的原因之一就是行政監管恐懼癥，擔心因被監管而失去生存空間。
“從這個(gè)角度出發(fā)，我認為，立法者在調整PE時(shí)一定要徹底打消PE的這一顧慮，努力謀劃出PE友好型的新《基金法》?！眲⒖『ＵJ為，PE不但不適用于專(zhuān)屬證券投資基金的、來(lái)自中國證監會(huì )的行政監管，也不適用于來(lái)自國家發(fā)改委的行政監管，他主張采取“立法調整+工商登記+PE自治+公平競爭+行業(yè)自律+司法救濟”的寬松監管模式。
誰(shuí)來(lái)當這個(gè)婆婆
肖宇正負責一個(gè)有關(guān)PE法律問(wèn)題的國家課題，她講述了其調研中的另類(lèi)發(fā)現：PE管理人并非不希望被監管，與她接觸的多數人相反要求被證監會(huì )監管。
他們的觀(guān)點(diǎn)是，沒(méi)被監管也意味著(zhù)地位未被確認，去募資時(shí)容易被人當作非法集資;而一旦被有專(zhuān)業(yè)監管能力的機構監管，就像增加了一種光環(huán)，即政府的信用保障，募資將變得輕松許多。
“上世紀80年代流行講放權，企業(yè)要求放權、讓利，有的不主張要婆婆。事實(shí)上，企業(yè)不是不要，而是想要一個(gè)善良的、體貼企業(yè)的婆婆?！痹?月22日的中國資本市場(chǎng)法治論壇上，全國人大法工委原經(jīng)濟法室主任魏耀榮風(fēng)趣地說(shuō)。
擺在眾多PE面前的，是一道貌似不易的選擇題：發(fā)改委和證監會(huì )，誰(shuí)會(huì )是好婆婆?一位不愿具名的法律界學(xué)者指出，25家PE協(xié)會(huì )上書(shū)事件背后，是PE的監管之爭。
事實(shí)上，到底由誰(shuí)來(lái)監管一直懸而未決。2011年初，尚未完備的新《基金法》修訂草案中，PE的監管被劃歸到證監會(huì )，就在此草案下發(fā)到相關(guān)部門(mén)之時(shí)，國家發(fā)改委發(fā)布第253號文件，強調加強對PE的監管。2011年底，發(fā)改委又出臺相關(guān)《通知》，以強化對PE的監管地位。
在被問(wèn)及是否存在部門(mén)利益爭奪問(wèn)題時(shí)，劉俊海認同輿論的推斷。他主張上收立法權限，大幅拓展全國人大及其常委會(huì )的立法空間;進(jìn)一步規范國務(wù)院的行政立法行為，確保國務(wù)院直接起草行政法規草案的領(lǐng)導權和主導權，排除政府部門(mén)對行政法規起草程序的主導權;大幅壓縮和規范部門(mén)立法行為，約束政府部門(mén)在立法程序中的參與行為。
PE入法非強化行政監管
9月22日召開(kāi)的這場(chǎng)以PE立法為主要內容的法治論壇，因有全國人大法工委負責人以及包括中國政法大學(xué)終身教授、法學(xué)泰斗江平等40多位著(zhù)名學(xué)者出席而備受矚目。
北京朝陽(yáng)區律師協(xié)會(huì )金融證券委員會(huì )主任敬云川表示，無(wú)論是PE還是VC，都是以管理的名義進(jìn)行投資，為別人理財，以盈利為目的;因此，他們的投資行為涉及到公共利益和金融秩序，不僅需要自律，也需要他律，即適當的監管。
江平對此指出，政府對PE的干預要少，因為它終究是當事人之間的協(xié)議。另外，誠信和自治最為重要。
劉俊海等學(xué)者支持上述觀(guān)點(diǎn)。劉指出，一定要明確，PE入法并不等于強化行政監管，廣義的監管模式包括但不限于行政監管，“自律監管也是監管?！?/span>
他舉例說(shuō)，PE需要進(jìn)行工商登記，而一旦登記，則不需要再到發(fā)改委備案，注冊登記與發(fā)改委主張的備案實(shí)質(zhì)相同，“為建立健全工商部門(mén)與宏觀(guān)調控部門(mén)(發(fā)改委、財政、人民銀行)、稅務(wù)部門(mén)、證券監管部門(mén)、工信部門(mén)等之間24小時(shí)全天候、360度全方位的無(wú)縫對接、信息共享、快捷高效的監管合作機制，有必要將工商登記信息向前述相關(guān)部門(mén)和社會(huì )公眾予以開(kāi)放。因此，在工商登記之外再設立獨立的備案監管系統純屬疊床架屋，徒增監管成本和PE及其投資者的成本?！?/span>
“對于濫用PE制度非法集資、欺詐投資者、嚴重損害社會(huì )公共利益，情節嚴重構成犯罪的，必須依法追究刑事責任，這種監管不能缺失?！眲⒖『＿M(jìn)一步指出，注冊登記是防止系統性風(fēng)險的必要方法，它的作用是掌握行業(yè)發(fā)展規模，若規模特別大，運作出現問(wèn)題時(shí)，監管應加強;反之，則可以減弱，彈性調整監管力度。
（來(lái)源： 華夏時(shí)報 作者： 陳鋒）
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